מכירת מוניטין של עורכי דין לחברה

שלום, יש שני עורכי דין שהיו עצמאים (כל אחד עבד בנפרד), שעובדים בעיקר עם חברות ביטוח תקופה ארוכה מעל 15 שנה, החל מחודש יוני 2021 החליטו על הקמת חברה משותפת ביניהם, כאשר אותם לקוחות חברות ביטוח עברו לעבוד עם החברה של עורכי דין. מחזור הכנסות של החברה הינו כ 4 מיליון ש"ח בשנה - שכ"ט מחברות ביטוח - האם ניתן להכיר במוניטין שצברו כל אחד מהעורכי דין, ולקנות אותו מבעלי שליטה לחברה? ואז בעלי מניות משלמים במישור האישי מס 20% ממכירת המוניטין וסכום מוניטין בחברה ירשם כהלוואת בעלים, שיאפשר להם למשוך את הכספים. הערכת המוניטין תהיה על פי חוות דעת מקצועית. ברשותך במידה ויש פסיקה בעניין נא להעביר לנו פסקי דין.

עו"ד רו"ח יעקב דהן משיב:

ראשית נאמר, כי מוניטין הינו "נכס" כמשמעו בסעיף 88 לפקודה לפקודת מס הכנסה [נוסח חדש], התשכ"א-1961, (להלן: "הפקודה"). באשר לחבות המס בגין מכירת מוניטין, נקבע כי החל מ-1 בינואר 2003, מחויבת מכירת מוניטין בשיעור המס החל על רווח הון ריאלי. 

עד לתיקון 187 לפקודה, היה שיעור מס רווח ההון החל על יחיד במכירת נכס 20%, ואילו בעקבות התיקון לפקודה החל משנת המס 2012 מחויב במס רווח הון ממכירת מוניטין שלא שולם בעד רכישתו בגובה של 25% בידי יחיד ובשיעור מס חברות בידי חברות (ראו סעיף 91 (ב1)(1) לפקודה). וזאת בניגוד למכירת נכס אחר שלעניינו מבדילים בין הרווח שנוצר בתקופה שלפני התיקון לבין הרווח שנוצר בתקופה שלאחריו.

מכירה מוגדרת ככל פעולה שבעקבותיה יצא נכס בדרך כל שהיא מרשותו של אדם. ולפיכך, יהיה מועד המכירה ביום העברת המוניטין, וביום זה יחויב כל הסכום במס רווח הון, בין אם התקבלה תמורתו במזומן ובין אם נרשמה יתרה לזכותו של היחיד בספרי החברה. ולכן, במכירה החייבת ברווח הון, אירוע המס חל בעת המכירה ולא ביום התשלום.

במקרה דנן, מדובר בעו"ד ולכן אנו עוסקים במוניטין אישי, שזהו משלח ידם. בפסיקה נקבע כי הידע לא ניתן להעברה, אלא הידע שייך לבעליו, באופן אישי בלבד ולא ניתן למכירה לחברה. 

כך למשל נקבע בפסק דין ע"מ 41442-02-12 - גבריאל ראובינוף - משרד עו"ד, נורית ראובינוף ו/או יורשי המנוח גבריאל ראובינוף נגד פקיד שומה ירושלים1 (מיום 20.8.2013), כי עסקה למכירת מוניטין של משרד עורכי הדין גבריאל ראובינוף ז"ל לחברת עורכי דין שהמשיכה את פעילות המשרד - אינה עסקה למכירת/ רכישת מוניטין, ולפיכך המוכר אינו זכאי לשלם מס רווח הון בגין המכירה וחברת עורכי הדין אינה רשאית להפחית את עלות הרכישה. בחינת מכלול הנסיבות מלמדת כי ככל שנמכר מוניטין למערערת אין מדובר במוניטין עסקי כי אם במוניטין אישי שאינו ניתן להעברה.

יובהר כי כל מקרה הוא בעל נסיבות שונות ונבחן ע"י הרשויות עפ"י הנסיבות הספציפיות של כל מקרה, ולכן מומלץ להתייעץ עם משרדנו על מנת להביא לתוצאה האופטימלית עבור הלקוח.

המשיב - עורך דין ורואה חשבון יעקב דהן עוסק בתחום המסים, המסחרי והפיננסי, בעל ניסיון מקצועי בתחומו המשלב את תחום המשפט והחשבונאות, בעל ידע וניסיון רב בדיני המס הישראליים, בדגש על ליווי וייצוג מול רשויות המס, רשויות חקר ופרקליטות, בשלבים מנהליים ובערכאות, בהליכי שומה אזרחיים ובהליכים פליליים בתחום המס, הלבנת הון וצווארון לבן.   

למען הסדר הטוב יובהר, כי התשובה האמורה אינה מהווה תחליף לייעוץ משפטי, ואין הח"מ אחראי לתוצאות השימוש בה. כמו כן, אין במידע האמור כדי להוות תחליף לייעוץ משפטי ואין באמור כדי להוות מענה לנסיבות מקרה קונקרטיות ו/או ספציפיות, לחוות דעה או להביע עמדה ביחס למקרה מסוים.