מכירת פעילות שותפות לחברה

בבעלות השותפים

1. האם ניתן למכור מוניטין לחברה ולייחס לשותפים באופן שווה את המוניטין ? 2. האם ניתן למכור את הפעילות לפי מרכיביה? (מלאי, ר"ק.. ) למרות הלכת שדות וכו'.. 3. איך יש להתייחס להתחייבויות השותפות ליום המעבר? 4. במידה ומדובר בזכות שנמכרת.. איך יש לבטא בחברה את עלות המלאי/ר"ק והאם ניתן להפחיתה כמו מוניטין?

עו"ד ורו"ח יעקב דהן משיב:

1. ראשית יצוין, כי בהתייחס לשאלה הראשונה וכן בהקשר ליתר השאלות, לא ברורה זהות עיסוקם של השותפים אשר מבקשים למכור את המוניטין שלהם לחברה תוך ייחוסו באופן שווה ו/או מהות הנכסים וההתחייבויות שברשותם, יחד עם זאת, ככל שמדובר במקצועות חופשיים, אפנה ל(ת"א) 1036/08 ע"מ (ת"א) 1036-08 נסים משה בנימין נ' פקיד שומה גוש דן, פורסם בנבו (להלן: "עניין בנימין"), שם נקבע, כי בכדי להוכיח מכירת מוניטין, על הנישום להוכיח כי הגורם אליו נמכר המוניטין רשאי להציג עצמו כממשיכו וכיורשו של המוכר. במקרה זה, החברה הציגה עצמה כמחליפתו של המערער רק מתוקף מעמדו של המערער כבעליה הבלעדיים, וכי לו הייתה החברה נמכרת לידי צד שלישי לא קשור, לא היה בידה כל נכס המבטא את הזכות לפנות ללקוחות השותפות, ודאי שאין בידה נכס המבטא סבירות כי לקוחות יתקשרו דווקא עם החברה אף בהיעדרו של המערער. לו נותקה החברה מן המערער, הרי שהיא הייתה נותרת ככלי ריק, כאבן שאין לה הופכין, וודאי שלא כאבן שואבת. המערער בעניין בנימין לא הצליח להוכיח ממכר של נכס מוניטין, אלא לכל היותר כי יש בידיו מוניטין אישי רב, שאינו ניתן להעברה.

נראה, כי יש לבחון את המקרה דנן בהתאם לתנאים שצוינו בעניין בנימין על מנת לעשות גזירה שווה למקרה המבוקש

.2. בהתייחס לשאלה האם ניתן למכור את הפעילות לפי מרכיביה, בית המשפט העליון דן בסוגיה זו רק לאחרונה, במסגרת ע"א 3136/17 פקיד שומה רמלה נ' פליינג קרגו בע"מ, פורסם בנבו (להלן: "עניין קרגו"), שם נקבע, כי כאשר עסק חי נמכר כיחידה אחת, לא ניתן לפצל את המכירה לצורכי מס לשני רכיבים: מכירה של הפעילות העסקית, ומכירה של המוניטין הנלווה לאותה פעילות עסקית. כפי שנקבע, הפעילות העסקית והמוניטין הנלווה לה שלובים זה בזה, והפרדה ביניהם לצורך חבות המס, כאשר שניהם נמכרים במסגרת אותה עסקה וע"י אותו מוכר, אינה אפשרית

.3. בהתייחס לשאלה השלישית והרביעית, אבקש להפנות ל- (ת"א) 83/89 שדות חברה להובלה (1982) בע"מ נ' פקיד השומה פתח תקווה, פ"מ תשנ"ב(2) 171, פורסם בנבו (להלן: "עניין שדות"), שם נקבע, כי בכל מקרה בו מועברים לחברה שהוקמה על ידי השותפים מכלול זכויותיהם וחובותיהם בשותפות, ללא הפרדה בין הנכסים, הרי שיש לחשב את חבות המס כאילו נמכרה זכות ראויה או מוחזקות בשותפות לפי חלק ה' לפקודת מס הכנסה. ערך הזכות המועברת תחושב לפי ערך הנכסים בניכוי ההתחייבויות שהיו בשותפות טרם העברתם לבעלות החברה. ובכל הקשור להפחתת הנכסים המועברים, נראה כי ניתן יהיה להפחיתם בהתאם לעלות הנכס בידי היחיד

.למען הסדר הטוב יובהר, כי התשובה האמורה אינה מהווה תחליף לייעוץ משפטי, ואין הח"מ אחראי לתוצאות השימוש בה. כמו כן, אין במידע האמור כדי להוות תחליף לייעוץ משפטי ואין באמור כדי להוות מענה לנסיבות מקרה קונקרטיות ו/או ספציפיות, לחוות דעה או להביע עמדה ביחס למקרה מסוים